Участие в уставном капитале дочерних организаций как основание возникновения холдинговых отношений

Данное основание является наиболее распространённым и имеет несколько нюансов, в зависимости от которых будут строиться отношения между материнской и дочерней организациями. Во-первых, законодательно закреплено оценочное понятие «преобладающего участия», что автоматически повлекло к неоднозначному определению его в научной доктрине. Так, например, А.Г. Горбунов считает, что оно должно обеспечивать такое участие в акционерном капитале, которое позволяет иметь решающий голос при персональных назначениях на ключевые должности. Очевидно, что автор связывает контроль материнской компании с наличием «своих лиц», которые и будут обеспечивать её интересы, в органах управления дочерней. Т.М. Звездина понимает под преобладающим участием такую долю, которая даёт возможность основному обществу фактически одобрять или отклонять решения, принимаемые органами управления дочерней. И.С. Шиткина считает, что преобладающим участием является наличие «контрольного пакета» акций у материнской компании. Притом размер последнего не обязательно составляет 50% плюс 1 акция. Следовательно, вышеуказанные авторы, подходят к понятию преобладающего участия исходя из оценочных категорий, с чем, по нашему мнению, нельзя не согласиться.

Представляется неверным отождествлять контрольный пакет акций исключительно с возможностью определять назначения в органах управления дочерней компании, поскольку:

•Не всегда есть стопроцентная гарантия, что указанные лица будут действовать в интересах основного общества, что, следовательно, позволяет говорить об отсутствии его контроля над дочерним.

•Возможность определять назначения на ключевые должности в дочернем обществе может не иметь особого смысла, если в уставном капитале последнего другой хозяйствующий субъект будет владеть блокирующим пакетом акций (так как любая их инициатива может встречать существенный отпор).

В соответствии с положениями законов об «Акционрных обществах» и «Обществах с ограниченной ответственностью» можно выделить следующие степени контроля:

•100% акций или доли в уставном капитале означает, что основное общество имеет возможность определять любое решение дочернего. Однако практика идет по-разному, в одних случаях презюмируя, что возможность основного общества давать обязательные указания, а в других требует, чтобы данное право было предусмотрено в уставе дочернего.

•Законом предусмотрено, что решения по отдельным вопросам (о внесении изменений в устав общества; его реорганизации и ликвидации; количественного состава совета директоров; номинальной стоимости акций и др.) принимаются 3/4 голосов участников акционерного общества. В обществах с ограниченной ответственностью данные вопросы принимаются единогласно. Следовательно, для установления контроля, в данном случае, над акционерным обществом нужно владеть 75% акций в его уставном капитале, а над ООО - 100 % доли.

•50% + 1 акция составляют «классический контрольный пакет», позволяющий определять любые вопросы общего собрания, поставленные на повестку дня.

•25% акций (или доли), позволяет материнской компании отклонять решения, принимаемые общим собранием дочерней.

Следует сделать важное уточнение - вышеуказанные количественные характеристики, в отдельных случаях, могут не свидетельствовать о наличии отношений материнское-дочернее общество. Так как последнее предполагает возможность осуществлять контроль. Поэтому имеются определённые факторы, которые могут помешать его установлению, несмотря на преобладающее участие в капитале:

•Тип акций.Доля материнской компании может состоять как их обыкновенных акций, так и из привилегированных, которые, по общему правилу, не дают возможность голосовать. Поэтому пакет, размером, например, 50% + 1 может не давать возможности определять решения общего собрания. При участии в уставном капитале общества, располагающего 40 % акций и более, преобладающее участие устанавливается за ним. Однако, стоит сделать 2 оговорки: во-первых, количество привилегированных акций не может превышать 25 % от уставного капитала и, во-вторых, акционеры редко прибегают к использованию рассматриваемых ценных бумаг, в особенности, при наличии цели установить экономический контроль.

•Структура уставного капитала и взаимоотношения между акционерами.Он может быть распределён между множеством акционеров, процент которых, при согласовании своих действий, превышает размер участия определённого хозяйствующего субъекта. Например, общество А владеет 40 % уставного капитала общества В. Остальные 60 % разбиты на 12 долей между различными участниками. Если они не будут действовать согласованно, то, соответственно, общество А будет определять решения общего собрания. Однако при кооперации, они смогут провести необходимое им решение.

•Активность акционеров.Это особенно актуально для крупных компаний, где значительный объём акций распределён между миноритарными акционерами, которые не желают участвовать в делах организации, вкладывая акции лишь для получения дивидендов. Зачастую они не являются на общее собрание и не голосуют по поставленным вопросам. Однако возможность оказывать существенное влияние на решения в данных обществах, они не теряют.

Стоит сделать оговорку, что вышерассмотренные обстоятельства являются скорее частными случаями и теоретическими возможностями. Судебная практика все же исходит из формальных критериев, в большинстве случаев, определяя отношения дочерности, при участии в размере 50% + 1, не исследуя структуру уставного капитала и порядок голосования на общем собрании.

Таким образом, преобладающее участие в уставном капитале дочернего общества является наиболее стабильным и универсальным способом контроля над ним со стороны материнской компании, поскольку позволяет напрямую определять решения его органов управления и само по себе является структурой, не подверженной постоянным изменениям. Также, при исследовании данного основания стоит обращать внимание не только на процент участия в уставном капитале, но и на отдельные, сторонние, факторы, которые могут повлиять на принятие решений дочернего общества.