Преимущественное право при продаже доли/акций в ООО/АО

Порядок перехода доли (части доли) участника общества в уставном капитале к другим участникам общества или третьим лицам регулируется статьей 21 Федерального закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее по тексту – «Закон об ООО»).

В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 21 Закона об ООО, «переход доли или части доли в уставном капитале общества к одному или нескольким участникам данного общества либо к третьим лицам осуществляется на основании сделки, в порядке правопреемства или на ином законном основании.

Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Продажа либо отчуждение иным образом доли или части доли в уставном капитале общества третьим лицам допускается с соблюдением требований, предусмотренных Законом об ООО, если это не запрещено уставом общества».

Исходя из анализа статьи 21 Закона об ООО, следует, что участники общества вправе продать или иным образом осуществить отчуждение принадлежащей им доли (части доли):

• одним или нескольким участникам общества. При этом, согласие других участников общества на совершение сделки не требуется, если иное не установлено уставом общества;
• третьим лицам, если это не запрещено уставом общества.

В соответствии с пунктом 4 статьи 21 Закона об ООО, участники общества пользуются преимущественным правомпокупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Согласно пункту 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 года № 90/14 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»,«участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников не предусмотрено иное.

На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли третьему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа».

Согласно статье 22 Закона об ООО, участник общества вправе передать в залог принадлежащую ему долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу. Решение общего собрания участников общества о даче согласия на залог доли или части доли в уставном капитале общества, принадлежащих участнику общества, принимается большинством голосов всех участников общества, если необходимость большего числа голосов для принятия такого решения не предусмотрена уставом общества.

Таким образом, исходя из изложенного следует, что преимущественное право покупки доли в уставном капитале общества возникает у участника ООО только в случае отчуждения доли третьему лицу путем продажи. Следовательно, в случае отчуждения участником общества доли третьему лицу путем безвозмездной передачи (дарения), право преимущественной покупки не распространяется.

Уставом общества может быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа. В указанном случае, сделка по отчуждению иным образом, чем продажа, участником общества своей доли третьему лицу без получения согласия общества или остальных его участников, является оспоримой. Указанная сделка может быть признана судом недействительной по иску лица (общества или остальных участников общества), в чьих интересах установлены ограничения, лишь в случаях, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об ограничениях на отчуждение долей.

Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением Первого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2010 года № 01АП-663/2010.

В соответствии с подпунктом «е» пункта 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 09.12.1999 года № 90/14, при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любой участник общества или общество вправе в судебном порядке потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя в течение трех месяцев, когда указанные лица узнали или должны были узнать о таком нарушении.

Необходимо отметить, что исходя из буквального толкования положений статьи 21 Закона об ООО, следует, что преимущественное право покупки доли (части доли) в уставном капитале возникает у участника общества только в случае продажи ее третьему лицу, не являющемуся участником общества.

При совершении сделки купли-продажи доли между участниками общества, возникновение у других участников общества права преимущественной покупки не предусмотрено.

Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Постановлением ФАС Уральского округа от 23.07.2008 года № Ф09-5154/08-С4 по делу № А76-23768/2007-7-694/93, Постановлением ФАС Уральского округа от 17.07.2008 года № Ф09-4972/08-С4 по делу № А76-23771/2007-7-696/95, Определением ВАС РФ от 11.11.2008 года № 14497/08.

2. Преимущественное право акционеров акционерного общества на покупку отчуждаемых отдельным акционером своих акций.

2.1. Отчуждение акций открытого акционерного общества

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 26 декабря 1995 года № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее по тексту – «Закон об АО»), «открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего Федерального закона и иных правовых актов Российской Федерации. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации.

В открытом обществе не допускается установления преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества».

2.2. Отчуждение акций закрытого акционерного общества

Согласно пункту 3 статьи 7 Закона об АО, «общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемыхдругими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права».

Подпунктами 8 и 9 пункта 14 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 18 ноября 2003 года № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах», предусмотрено«преимущественное право приобретения акций не применяется в случаях безвозмездного отчуждения их акционером (по договору дарения) либо перехода акций в собственность другого лица в порядке универсального правопреемства.

Преимущественное право акционеров (общества) действует при отчуждении участником этого общества акций только путем продажи».

Кроме того, пунктами 1 и 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.06.2009 года № 131 установлено следующее:

«1. Закон об АО не предусматривает преимущественного права приобретения акций закрытого общества, отчуждаемых по иным, нежели купля-продажа, договорам.

2. Уставом закрытого общества не может быть распространено действие преимущественного права приобретения акций на случаи отчуждения акций по иным, нежели купля-продажа, договорам».

На основании части 2 статьи 209 ГК РФ, «собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, в том числе отчуждать свое имущество в собственность другим лицам, передавать им, оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, отдавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им иным образом».

Действующее законодательство об акционерных обществах не содержит норм, запрещающих передачу акционером закрытого общества в залог своих акций третьим лицам. Следовательно, акционер закрытого общества вправе передать свои акции в залог.

Таким образом, в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

В закрытом акционерном обществе преимущественное право общества или его акционеров распространяется на случаи отчуждения акций акционером общества только путем продажи. В случаях отчуждения акционером своих акций иным образом, чем продажа, (путем дарения, мены) преимущественное право общества или других его акционеров применению не подлежит.

Следует обратить внимание, что согласно правилам, установленным Федеральным законом от 26.10.2002 года № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», с даты принятия Арбитражным судом решения о признании должника – участника хозяйственного общества банкротом и об открытии конкурсного производства, совершение сделок, которые связаны с отчуждением имущества должника – участника хозяйственного общества (в том числе акций и долей) или влекут за собой передачу имущества должника третьим лицам в пользование, допускается в порядке, установленном законодательством о банкротстве. Иной порядок применению не подлежит.

При продаже имущества (доли) участника ООО, признанного банкротом, применяется специальный порядок, который императивно установлен законодательством о банкротстве для реализации имущества лица, признанного несостоятельным (банкротом). Следовательно, преимущественное право других участников общества на приобретение доли в рамках исполнительного или конкурсного производства не распространяется.

Пунктом 7 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25.06.2009 года № 131, предусмотрено, «при продаже акций ЗАО на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером ЗАО путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов».

При продаже акций ЗАО на торгах, проводимых в рамках исполнительного производства или в ходе конкурсного производства, преимущественное право приобретения акций может быть реализовано акционером ЗАО путем участия в торгах и заявления о согласии приобрести акции по цене, сформированной в ходе торгов

Таким образом, преимущественное право акционеров закрытого общества в ходе исполнительного производства или конкурсного производства может быть реализовано при соблюдении следующих условий:

участие акционера в торгах;

согласие акционера на покупку акций по цене, сформировавшейся в ходе торгов;

отсутствие предложений от других участников торгов о приобретении акций по более высокой цене.

Данная позиция подтверждается судебной практикой, в частности Определением ВАС РФ от 21.07.2008 года № 7091/08, Постановлением ФАС Дальневосточного округа от 07.12.2009 года № Ф03-7107/2009, Постановлением ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2009 года № Ф04-8179/2008 (18878-А70-11), Постановлением ФАС Уральского округа от 19.02.2007 года № Ф09-660/07-С4, Постановлением ФАС Московского округа от 14.03.2008 года № КГ-А40/577-08.